第十七章     理論法學(xué)

【學(xué)習(xí)要求】通過學(xué)習(xí)，掌握法律、法律功能、法律原則、法律效力、法律關(guān)系、權(quán)利和義務(wù)、法律體系、法律責(zé)任等法學(xué)基礎(chǔ)理論的基本范疇；熟悉法律的運行過程，掌握法律制定、法律實施、法律解釋、法律監(jiān)督、法律服務(wù)等方面的基本原理；了解依法治國的基本含義、必要性和實施這一治國方略的重點內(nèi)容；把握依法執(zhí)政、保障人權(quán)以及堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主與依法治國相統(tǒng)一的重要意義。

第一節(jié)     基本概念

一、法律及其特征

從不同的角度，對法律現(xiàn)象的本質(zhì)屬性有不同的認(rèn)識，從而形成了不同的關(guān)于法律的定義。有的認(rèn)為法律是人們的行為準(zhǔn)則，有的認(rèn)為只有在法院判決中所確定的原則和規(guī)則才是法律，有的認(rèn)為法律是神的意志的體現(xiàn)或者是公眾意志的體現(xiàn)，還有的認(rèn)為法律是維護(hù)正義的工具，等等。只有馬克思主義經(jīng)典作家給予法律以科學(xué)的定義。馬克思、恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》中指出，“你們的法不過是被奉為法律的你們這個階級的意志”。

根據(jù)馬克思主義的論述，我國法學(xué)界關(guān)于法律的定義是：法律是體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志，由國家制定并由國家強(qiáng)制力保證實施的行為規(guī)范體系。與道德、政策、習(xí)俗等規(guī)范相比，法律的顯著特征主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，普遍性、確定性和形式合理性。普遍性是指法律規(guī)范具有普遍的約束力。確定性是指法律規(guī)范的表述是明確的，不模棱兩可。形式合理性是指法律規(guī)范的設(shè)定、表述和適用，符合社會成員的正常理性水平和行為能力，可以為社會成員所理解和實踐。

第二，國家性。法律規(guī)范是國家意志的體現(xiàn)，并由國家負(fù)責(zé)制定、頒布和實施。

第三，強(qiáng)制性。法律以國家強(qiáng)制力為后盾，法律的拘束力，是法律強(qiáng)制性的外在表現(xiàn)。如果行為違背法律的規(guī)定，即可能招致承擔(dān)法律上的不利后果。國家的權(quán)威是法律強(qiáng)制力的主要來源。

第四，正當(dāng)性。無論法律的具體形式如何，它總是追求在其創(chuàng)制者看來屬于正當(dāng)、符合正義的目標(biāo)，并在形式上要求公正。

第五，以權(quán)利義務(wù)的設(shè)定為核心內(nèi)容，通過權(quán)利義務(wù)關(guān)系來規(guī)范和調(diào)整社會關(guān)系。

第六，階級傾向性。在階級社會中，法律傾向于確認(rèn)、維護(hù)、發(fā)展有利于統(tǒng)治階級的目標(biāo)和價值。

二、法律功能

法律功能，又稱法律作用，是指法律對人們的行為、社會生活和社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響。法律功能與法律特征和本質(zhì)密切聯(lián)系，是法律特征和本質(zhì)的體現(xiàn)。

法律功能可以分為法律的規(guī)范功能和法律的社會功能兩類。一方面，法律是調(diào)整人們行為或社會關(guān)系的規(guī)范，所以法律具有各種規(guī)范功能；另一方面，法律是一定的人們的意志的體現(xiàn)，反映了他們的利益要求，所以法律還具有各種社會功能。

根據(jù)行為主體的不同，法律的規(guī)范功能可分為指引、評價、教育、預(yù)測和強(qiáng)制功能。第一，法律的指引功能表現(xiàn)為：法律作為一種行為規(guī)范，為人們提供某種行為模式，指引人們可以這樣行為，必須這樣行為或不得這樣行為，從而對行為者本人產(chǎn)生影響，此功能作用的對象是行為者本人的行為。第二，法律的評價功能表現(xiàn)為：法律對人們的行為是否合法或違法及其程度具有判斷、衡量的功能，此功能作用的對象是他人的行為。第三，法律的教育功能表現(xiàn)為：通過法律的實施而對一般人今后的行為所發(fā)生的積極影響，這種功能作用的對象是一般人的行為。第四，法律的預(yù)測功能表現(xiàn)為：依靠作為社會規(guī)范的法律，人們可以預(yù)先估計到他們相互間將如何行為，此功能作用的對象是人們相互的行為。第五，法律的強(qiáng)制功能表現(xiàn)為：法律為保障自己得以充分實現(xiàn)，運用國家強(qiáng)制力制裁、懲罰違法行為，此功能作用的對象是違法者的行為。

法律的社會功能主要表現(xiàn)在兩個方面：維護(hù)統(tǒng)治階級的階級統(tǒng)治和執(zhí)行社會公共事務(wù)。

對于法律功能要有正確認(rèn)識，既要反對“法律無用論”，也要反對“法律萬能論”。在現(xiàn)代社會中，法律已成為最主要的社會調(diào)整手段，它憑借其理性、穩(wěn)定性、可預(yù)測性、權(quán)威性、程序性等特點為激變的社會生活確立了相對穩(wěn)固的規(guī)范基礎(chǔ)。特別在我國這樣一個歷史傳統(tǒng)和現(xiàn)實狀況的社會里，更應(yīng)該強(qiáng)調(diào)法律在社會生活中的重要地位，重視法律的功能和作用。但是，我們也應(yīng)清醒地認(rèn)識到法律的功能也有局限性，如：法律只是眾多社會規(guī)范(宗教、道德、政策、紀(jì)律等)的一種，其功能只能局限在自己的調(diào)整范圍內(nèi)；法律并不能有效干預(yù)或解決所有社會問題；法律的運作成本巨大；法律具有保守性；法律功能的發(fā)揮依賴一系列社會條件，等等。

3．穩(wěn)定性。社會生活總是千變?nèi)f化，調(diào)整社會關(guān)系的法律當(dāng)然也處于不斷的變遷之中。但是，與法律規(guī)則的易變相比，法律原則卻往往具有相對的穩(wěn)定性。例如，從“有罪推定”到“無罪推定”的法律原則的轉(zhuǎn)變，經(jīng)歷了漫長的過程，而無論是反映“有罪推定”還是“無罪推定”的那些具體法律規(guī)則，在每個時代都有很多變化。如果相對于某個領(lǐng)域的法律的變遷而言，法律規(guī)則的變化可以稱為“量變”，那么，法律原則的變化則相當(dāng)于法律的“質(zhì)變”。

4．靈活性。法律規(guī)則在適用時，要么有效要么無效，要么被遵守要么被違反；相互沖突的兩個法律規(guī)則，必然有一個無效。而法律原則卻不同。由于法律原則不設(shè)定具體的行為條件、行為模式和法律后果，它不存在要么有效要么無效的問題。例如，“男女平等”作為一項法律原則，并不排斥女性基于生理上的特點在勞動中應(yīng)該受到特別保護(hù)；“任何人不得從其違法行為中獲利”的原則，并不排斥在法定時效內(nèi)未被起訴而使違法所得合法化的現(xiàn)象。兩個相互沖突的法律原則，也不必然導(dǎo)致其中一個無效，只是在適用時加以權(quán)衡選擇而已。例如，“遺囑優(yōu)先”原則與“遺產(chǎn)分割適當(dāng)保護(hù)未成年子女”原則可能發(fā)生沖突，但這種沖突并不導(dǎo)致“遺囑優(yōu)先”原則的無效。

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，法律原則可以被劃分為不同類型。如：根據(jù)層次的高低，可以分為憲法原則和部門法原則；根據(jù)所調(diào)整社會關(guān)系范圍的廣狹，可以分為基本原則和具體原則；根據(jù)其產(chǎn)生的基礎(chǔ)，可以分為政策性原則和公理性原則；根據(jù)內(nèi)容，可以分為實體性原則和程序性原則，等等。

四、法律效力

法律效力體現(xiàn)法律的強(qiáng)制性，指法律的拘束力，即法律對人們行為的約束和強(qiáng)制作用。法律生活實踐中，人們通常在兩種情況下使用“法律效力”概念，一是某一規(guī)范性法律文件(如民法通則、刑事訴訟法)的效力，二是一些非規(guī)范性法律文件(如判決書、調(diào)解書、逮捕證、合同文本等)的效力。二者的關(guān)系首先在于，前者具有普遍的約束力，后者僅僅對特定的人或事具有約束力；其次，后者的效力是由前者派生而來的，是前種效力的體現(xiàn)和實現(xiàn)方式，沒有規(guī)范性法律文件的約束力，就不可能有非規(guī)范性法律文件的約束力。因此，無論規(guī)范性法律文件還是非規(guī)范性法律文件的效力，都是法律的強(qiáng)制性的反映，所表達(dá)的都是“具有法律上的約束力”的意思。

法律效力的范圍分為時間效力、空間效力、對人的效力和對事的效力，后兩者又可以被概括為“對象效力”。時間效力是指法律效力的時間范圍，即何時開始生效、何時終止效力。一般來說，法律生效的時間主要有這樣幾種情況：法律自公布之日起生效；法律自身明文規(guī)定生效的具體時間；法律公布后經(jīng)過一定期限或具備一定條件后生效。法律終止效力的時間主要有：新法律公布施行后，原有法律自動失效；新法律明文規(guī)定原有法律的廢止時間；有關(guān)國家機(jī)關(guān)頒布專項決議、決定宣布某些法律終止效力的時間；法律本身規(guī)定的有效期限屆滿，或者法律的歷史任務(wù)已經(jīng)完成，等等。