第三章 法人

1、一般規(guī)定：

a、法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力：從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。

b、法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(一)依法成立。(二)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費。

(三)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。(四)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

c、法人機關(guān)：根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時產(chǎn)生(具有法定性)，具有如下特點：

(一)根據(jù)法律、章程或條例的規(guī)定而設(shè)立。

(二)法人機關(guān)是法人的有機組成部分。

(三)法人機關(guān)是形成、表示和實現(xiàn)法人意志的機構(gòu)。法人機關(guān)的行為即為法人行為。

(四)法人機關(guān)是法人的領(lǐng)導(dǎo)或代表機關(guān)。

(五)由單個個人或集體組成，單個個人形成的法人機關(guān)稱為獨任機關(guān)，如全民所有制企業(yè)的廠長，由集體組成的法人機關(guān)稱為合議制機關(guān)，如股東大會，董事會等。

d、法定代表人：依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。特點如下：法定性，無行政正職時為常務(wù)付職，無常務(wù)付職時為主持行政工作的付職。

e、住所：法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。

f、終止：法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進行清算，停止清算范圍外的活動。

在法定代表人和法人關(guān)系的問題上，下列哪些表述是正確的?

A、法定代表人既是法人的代表人，又是法人機關(guān)的代表人

B、法定代表人履行職務(wù)的行為是法人的行為

C、法定代表人只能是法人單位的行政正職負(fù)責(zé)人

D、法定代表人的代表權(quán)源于法律和章程，而不是源于法人的授權(quán)

BD.本題考法定代表人。

《民法通則》第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。”第43條規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。”BD當(dāng)選。公司法人機關(guān)有董事會、監(jiān)事會、股東大會，法定代表人不可能同時是這些機關(guān)的代表人。A不選?！睹裨V法意見》第38條第1款規(guī)定：“法人的正職負(fù)責(zé)人是法人的法定代表人。沒有正職負(fù)責(zé)人的，由主持工作的副職負(fù)責(zé)人擔(dān)任法定代表人。設(shè)有董事會的法人，以董事長為法定代表人;沒有董事長的法人，經(jīng)董事會授權(quán)的負(fù)責(zé)人可作為法人的法定代表人。”C不選。

2、法人的分類：

(一)企業(yè)法人，機關(guān)法人，事業(yè)單位法人，社會團體法人(如基金會法人)，設(shè)立程序上，企業(yè)法人須經(jīng)過審批登記或核準(zhǔn)登記;機關(guān)法人，依法律或者行政命令;事業(yè)單位法人依法律或行政命令，或依登記設(shè)立;社會團體法人，需要登記則必須經(jīng)過登記。

a、有獨立經(jīng)費的機關(guān)從成立之日起，具有法人資格;b.具備法人條件的事業(yè)單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格;依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格;企業(yè)法人均須辦理法人登記，自領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格。

(二)社團法人(社員權(quán)，人的組合，如公司、合作社、各種協(xié)會與學(xué)會)與財團法人(財產(chǎn)權(quán)，財產(chǎn)組合，如基金會、寺院、慈善組織)

(三)營利法人(我國僅指企業(yè)法人)與公益法人。

(四)本國法人與外國法人。

3、企業(yè)法人：

A、企業(yè)法人的根本特征：將其所獲利潤分配給出資者。

B、取得資格：

a、全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機構(gòu)和場所，能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格。

b、在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)，具備法人條件的，依法經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)登記，取得中國法人資格。

C、特別企業(yè)法人：

D、相關(guān)規(guī)定：

a、企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。

b、企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。法定代表人變更的，必須辦理變更登記，否則不能對抗善意第三人。注：法人的設(shè)立登記具有生效效力(公示效力)，法人的其它登記僅具有對抗效力。如，甲企業(yè)注冊100萬，實際出資20萬，甲企業(yè)與其它企業(yè)發(fā)生債務(wù)糾紛時，合同無效?有效合同?無效合同，投資人負(fù)無限責(zé)任?有效合同，投資人負(fù)補充責(zé)任?此時企業(yè)登記則合同成立，股東負(fù)補充的有限責(zé)任。

民法上的“有限責(zé)任”指：()

A、法人對其債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任

B、法人的出資者對法人債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任

C、法人的法定代表人對法人的債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任

D、法人的職工對法人債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任

[參考答案]：B [解析]：主要應(yīng)當(dāng)掌握“無限責(zé)任”與“有限責(zé)任”的區(qū)別。所謂“無限責(zé)任”，是指責(zé)任人以自己的全部財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然債務(wù)人以“自己的全部財產(chǎn)”承擔(dān)責(zé)任中的“全部財產(chǎn)”仍是有限的，而非無限的。因此與“無限責(zé)任”相區(qū)別，所謂“有限責(zé)任”，是指責(zé)任人以其所有財產(chǎn)中的一部分財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然廣義的有限責(zé)任還包括限額賠償?shù)膬?nèi)容。根據(jù)這種區(qū)別，只有法人的股東對法人債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而法人自己對外承擔(dān)責(zé)任時，仍是以全部法人財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任，因此，在性質(zhì)上不屬于有限責(zé)任。

補充：登記，是合同生效要件，還是所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的要件?有些一個生效，有些兩個有效

房屋買賣，僅僅發(fā)生物權(quán)法上的效力(所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力)，買賣合同有效，能請求繼續(xù)履行或支付違約金，但不發(fā)生所有轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)的效力，不影響合同效力，汽車買賣遵循這一規(guī)則;

抵押登記，兩個生效，必須登記的抵押物，擔(dān)保法規(guī)定，登記為抵押合同生效要件，同時也是抵押權(quán)產(chǎn)生的效力;

登記僅產(chǎn)生對抗效力，如企業(yè)的變更登記、注銷登記是對抗效力，設(shè)立登記是生效效力。

海商法、民用航空法，海船和航空器的效力是對抗效力，不是生效效力;擔(dān)保法規(guī)定，不是必須登記的其它物僅僅是對抗效力。

c、企業(yè)法人分立、合并上或有其他重要事項(如企業(yè)名稱權(quán)的轉(zhuǎn)讓)變更，應(yīng)當(dāng)向登記機關(guān)辦理登記并公告。有限責(zé)任公司在符合法定條件的前提下，經(jīng)全體股東一致同意，可以變更為股份公司，但這種公司組織形式的變更，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或省組人民政府的批準(zhǔn)，方為有效。

d、企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。(注意內(nèi)部債務(wù)承擔(dān)協(xié)議是有效的，只是不能對抗善意第三人)企業(yè)法人的合并應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意或向債權(quán)人提供擔(dān)保，否則不能發(fā)生合并的法律后果;企業(yè)法人的分立應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意或向債權(quán)人提供擔(dān)保，否則債權(quán)人反對的，則不發(fā)生分立的法律后果(即承擔(dān)連帶責(zé)任)。