第五章 民事法律行為

1、民事法律行為：民事法律行為是指公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。

下列各項(xiàng)中，屬于民事法律行為的是：( )

A、甲購買彩電一臺 B、乙拾得金戒指一枚 C、丙贈與妻子項(xiàng)鏈一條 D、丁創(chuàng)作長篇小說一部

AC[解析]：選項(xiàng)B中的行為為拾得遺失物，性質(zhì)屬于事實(shí)行為;選項(xiàng)D中的行為為創(chuàng)作

行為，創(chuàng)作行為屬于事實(shí)行為。選項(xiàng)A中的買賣行為、選項(xiàng)C中的贈與行為都是最典型的民事法律行為

⑴民事法律行為的分類

①單方行為(分為有相對人的單方行與無相對人的單方行為)與雙方行為、多方行為

單方行為是僅由一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為，如立遺囑、解除債務(wù)等;單方行為出現(xiàn)的情況：a有關(guān)行為的后果僅使相對人取得權(quán)利而不承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的，如授權(quán)行為、贈予行為、遺囑(無相對人的單方行為)與遺贈行為;b行為人依法或根據(jù)合同而享有單方行為權(quán)利的，如撤銷行為(有相對人的單方行為)、解除行為、追認(rèn)行為等。注：拋棄無相對人。

雙方行為(是行為人雙方相對應(yīng)的意思表示達(dá)成一致而成立的民事法律行為，如買賣合同、贈與合同等)、多方行為(多個行為人意思表示達(dá)成一致，如合伙、股東會的決議)。

②財產(chǎn)行為與身份行為

身份行為的目的在于取得或喪失身份，維持倫理秩序，因此，應(yīng)特別尊重當(dāng)事人的意思，通常不能由代理人代理。

③有償行為與無償行為

④諾成性行為與實(shí)踐性行為

諾成性行為是指僅以意思表示為成立要件的民事法律行為，又稱不要物行為，如買賣合同、租賃合同。

實(shí)踐性行為是指除意思表示之外，還需要以物的交付作為成立要件的民事法律行為，又稱要物行為，如借物合同、保管合同、質(zhì)押、定金。

⑤要式行為與不要式行為

要式行為必須采用法定方式(票據(jù)行為)

⑥有因行為與無因行為

有因行為指與原因不可分離的行為，如買賣行為，有因行為原因不存在則行為無效;無因行為指行為與原因可以分離，不以原因?yàn)橐?，如票?jù)行為，無因行為原因不存在或原因存在瑕疵時，行為有效，僅發(fā)生不當(dāng)?shù)美麊栴}。

⑵民事法律行為的形式

①口頭形式

②書面形式

一般書面形式，指用文字進(jìn)行意思表示，如書面合同、授權(quán)委托書、信件、數(shù)據(jù)電文等，書面形式為證據(jù)效力的情況下，當(dāng)事人之間均以書面形式的記載為依據(jù)，只有書面內(nèi)容含混不清或不完備時，才可以以口頭證據(jù)作為補(bǔ)充，后書優(yōu)于前書;

特殊書面形式，

I公證形式：i可以是法律規(guī)定，亦可是當(dāng)事人之間約定;ii約定公證但未公證，此時合同是否有效?(有效，實(shí)際上為后協(xié)議改變前協(xié)議，履行效力高于其它效力);iii人民法院可以依據(jù)公證債權(quán)文書直接開始執(zhí)行程序，有些民事法律行為法律規(guī)定采用公證形式才能成立及生效，如外國人在我國收養(yǎng)子女。

II核準(zhǔn)登記形式，是指依照法律規(guī)定，行為人必須將書面的法律文書交給主管機(jī)關(guān)審核、登記，方為有效。例如，i身份性質(zhì)：結(jié)婚、收養(yǎng)、成立企業(yè)(取得身份關(guān)系);ii物權(quán)變動(不動產(chǎn))：房屋買賣、土地使用權(quán)(轉(zhuǎn)讓、抵押土地使用權(quán))、特殊動產(chǎn)(汽車、輪船、飛機(jī)、采礦權(quán)、狩獵、捕漁、采伐);iii房屋租賃(行政法);iv特殊產(chǎn)權(quán)(知識產(chǎn)權(quán)，企業(yè)名稱權(quán))。

③推定形式，行為人通過行為進(jìn)行意思表示，如行為人在商場交付貨幣的行為。

④沉默形式，行為人以消極不作為方式進(jìn)行意思表示。不作為的默示表示只有在法律有規(guī)定或者行為人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。

I繼承人自繼承開始2個月內(nèi)未公開表示放棄繼承的，就視為其接受繼承;II受遺贈人兩個月內(nèi)未表示接受遺贈，視為放棄;III合同法的規(guī)定，如要求6.5之前承諾，承諾人6.1做出，但要約人收到承諾為6.10，此時若要約人沉默則推定合同成立。

⑶意思表示

I有相對人的意思表示和無相對人的意思表示(如遺囑行為、拋棄動產(chǎn)所有權(quán)的行為)

i有相對人的意思表示指有表示對象的意思表示，如要約和承諾;

ii前者在意思表示到達(dá)對方時生效，后者在行為完成時發(fā)生效力。

II對話的意思表示和非對話的意思表示;

III獨(dú)立的意思表示(構(gòu)成單方行為)和非獨(dú)立的意思表示(合同行為或共同行為);

IV明示的意思表示(承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示必須明示)與默示的意思表示(必須在法律有明確規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定時才發(fā)生效力)

默示：一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認(rèn)定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。

V健全的意思表示和不健全的意思表示(可撤銷，如被欺詐、脅迫、錯誤情形的意思表示)

根據(jù)我國民法實(shí)踐的一般做法，書面的意思表示在需要經(jīng)過傳達(dá)媒介才能到達(dá)對方當(dāng)事人時，則該意思表示的生效時間為：( )

A、表意人完成其表意行為時 B、意思表示離開表意人時，如函件已郵寄

C、意思表示到達(dá)相對人時 D、相對人了解意思表示的內(nèi)容

[參考答案]：C[解析]：意思表示的生效根據(jù)是否有相對人而有區(qū)別：無相對人的意思表示在作出意思表示時生效;有相對人的意思表示則在意思表示到達(dá)相對人時生效。原則是，一般在合同中的意思表示都是有相對人的意思表示，原則上都應(yīng)當(dāng)是意思表示到達(dá)相對人時生效。但要注意《合同法》第26條的規(guī)定，即按照要約規(guī)定或者交易習(xí)慣以行為方式作出承諾的，則在作出行為時生效。另外“意思表示到達(dá)相對人”中的“到達(dá)”不要求相對人了解意思表示的內(nèi)容，只要該意思表示到達(dá)相對人可以控制的范圍即可。